Un factor importante de éxito es elegir cómo enfocar su tiempo. Así que a menudo les digo a los fundadores latinoamericanos que no utilicen mal su recurso más valioso lavándose los dientes o la cabeza (es una broma: a menos que se trate de un programador).
Los emprendedores de Latinoamérica constantemente pierden mucho tiempo, dinero y ancho de banda tratando de responder a lo que debería ser una pregunta muy sencilla: “¿Dónde debo establecer mi sociedad holding/matriz?”
Esta pregunta es bastante complicada, pero la respuesta es relativamente simple. Para gran disgusto de muchos abogados y asesores que desean cobrar de más a las empresas emergentes por la respuesta, sus amigos de LatamList responderán a esta pregunta de forma gratuita.
Los emprendedores de Latinoamérica constantemente pierden mucho tiempo, dinero y ancho de banda tratando de responder a lo que debería ser una pregunta muy sencilla:
“¿Dónde debo establecer mi sociedad holding/matriz?”
Solo hay dos jurisdicciones creíbles en las que una empresa latinoamericana de tecnología debería constituir su sociedad holding: Delaware o Islas Caimán.
Los ‘si’ de crear una estructura de C-Corp de Delaware
Puede ignorar con confianza todas esas ideas equivocadas e ‘inteligentes’ que haya escuchado sobre las empresas de Malta, Chipre o las Islas Vírgenes Británicas. También puede ignorar las sugerencias de sopesar un FIP chileno o una Fundación de Panamá. El tiempo dedicado a considerar alternativas a Delaware o Caimán puede ser una tontería.
Crear una sociedad anónima (corporation) de Delaware como una sociedad holding es la alternativa “correcta” el 99,9 % de las veces si los socios fundadores son personas estadounidenses, si la propiedad intelectual fue desarrollada en Estados Unidos, si las decisiones y la dirección de la empresa radican en Estados Unidos y si el principal mercado objetivo de la empresa es Estados Unidos.
Son unos cuantos “si”. En el caso de muchos fundadores latinoamericanos, ninguno de estos “si” se aplicará. Los fundadores latinoamericanos deben tener cuidado de optar por una estructura de “C-Corporation” de Delaware si escucha las palabras de un abogado de Silicon Valley que no puede diferenciar entre México y Argentina.
Una C-Corporation de Delaware es como el Hotel California, donde puedes registrarte pero nunca puedes irte, tal y como dice la canción.
Una vez que sea crea una C-Corporation en Delaware y se aporta las subsidiarias operadoras subyacentes a la nueva sociedad holding, habrá que pagar dos niveles de impuestos en los Estados Unidos. Primero, la sociedad holding pagará el impuesto a las sociedades (alrededor del 21%) sobre sus ganancias mundiales, incluso si ninguna de las ventas de la compañía se realiza en los Estados Unidos. Si o cuando la sociedad holding distribuya dividendos a sus accionistas, esas personas (incluso aquellas que nunca han estado en los Estados Unidos) tendrán que pagar el impuesto sobre la renta de los Estados Unidos sobre esos dividendos o enfrentar una retención del 30% en cualquier distribución que se realice fuera de los Estados Unidos.
Una C-Corporation de Delaware es como el Hotel California, donde puedes registrarte pero nunca puedes irte, tal y como dice la canción.
Las matemáticas pueden complicarse, pero en términos simples, la tasa impositiva efectiva para una estructura de C-Corporation en Delaware puede acercarse rápidamente al 50%, incluso si la empresa nunca ha realizado una venta en los Estados Unidos o si los socios fundadores no tienen visa estadounidense. Una vez que se implementa esa estructura de C-Corporation de Delaware, no hay una manera fácil de evitar el alcance del Tío Sam y su impuesto sobre los ingresos mundiales, aparte de vender o liquidar la compañía de Delaware a un valor justo de mercado y pagar impuestos sobre la ganancia en EEUU.
Muchos fundadores latinos prefieren considerar una siguiente alternativa que sea más eficiente desde el punto de vista fiscal y que los inversionistas institucionales de capital de riesgo acepten a efectos de realizar su inversión. Hace cinco años, antes de que nosotros empezáramos a compartir en PAG.law los beneficios de Islas Caimán, no había otras alternativas a la C-Corporation de Delaware que los inversionistas de Silicon Valley aceptaran para las empresas con sede en Latinoamérica.
Solo a día de hoy existe una jurisdicción alternativa, a saber: Islas Caimán.
La Alternativa de Caimán
Un porcentaje significativo de grandes fondos con más de 250 millones de dólares en activos están ubicados en Caimán o tienen un fondo feeder en Caimán para facilitar que los inversionistas no estadounidenses participen en su fondo. Por lo tanto, es difícil para un fondo de capital de riesgo objetar a Caimán si el fondo tiene operaciones en Caimán o puede tenerlas allí en el futuro.
Las Islas Caimán se prefieren porque no cobran impuesto a las sociedades sobre los ingresos generados fuera de Caimán. Tampoco hay impuestos sobre las distribuciones pagadas por una sociedad holding de Caimán a sus propietarios. Sin embargo, cada destinatario de las distribuciones debe analizar si debe pagar impuestos sobre ese ingreso en su país de origen.
Establecer una estructura de sociedad holding de Caimán generalmente demora una o dos semanas más, y entre 3000 y 5000 dólares más que constituir una estructura de sociedad matriz de Delaware. Para muchos emprendedores latinoamericanos, esta diferencia es modesta en comparación con la importante eficiencia fiscal. En general, recomendamos colgar una sociedad de responsabilidad limitada de Delaware (LLC) bajo la empresa de Caimán y que la LLC de Delaware sea la propietaria de las subsidiarias operativas locales en cada país latinoamericano donde tenga operaciones.
Las Islas Caimán se prefieren porque no cobran impuesto a las sociedades sobre los ingresos generados fuera de Caimán.
Las sociedades holding de Caimán también permiten flexibilidad para cambiar la estructura en el futuro. Si un fundador latino tiene una sociedad tenedora de Caimán y un fondo de primera línea como Sequoia o SoftBank dice que le gustaría invertir en el negocio pero no le gusta la estructura de Caimán, no hay problema. En general, la sociedad tenedora de Caimán puede re-domiciliarse en Delaware en menos de una semana y por menos de 5000 dólares sin provocar ningún cambio de impuestos. Re-domiciliarse es muy parecido a trasladar una casa de una jurisdicción a otra. En conclusión, Caimán puede ofrecer a los fundadores latinos mucha flexibilidad a un costo relativamente bajo.
Finalmente, otra alternativa que los fundadores latinos pueden tener en cuenta es iniciar utilizando una LLC de Delaware como su sociedad holding. Esta opción se adapta más a necesidades particulares y es un tema fuera del alcance de este artículo.
Utilizando tu tiempo de manera eficiente
Recientemente, un emprendedor exitoso de México vino a mi oficina. Estaba listo para expandir su negocio de tecnología en toda Latinoamérica y recaudar dinero de los inversionistas del Valle. Orgullosamente me mostró un informe de más de 100 páginas preparado por una firma contable líder que analizó 26 jurisdicciones diferentes para establecer su sociedad tenedora. Este gigantesco documento concluyó que una sociedad comanditaria holandesa (Commanditaire Vennootschap, CV) era la mejor opción dados los tratados fiscales aplicables.
Le pregunté: “¿Conoce alguna commanditaire vennootschap holandesa que haya recaudado dinero de un inversionista de capital de riesgo creíble?” Luego buscamos en Crunchbase y no pudimos encontrar una CV holandesa involucrada en ningún acuerdo de capital de riesgo.
Tiré el informe a la basura y dije: “Amigo mío, veamos si puedes tener más tiempo para cepillarte los dientes y lavarte el pelo porque no estás usando su tiempo de manera muy eficiente”.
Este artículo no pretende prestar asesoramiento legal o fiscal. Debe entenderse como una visión general provocadora y simplificada para que el lector pueda consultar mejor a sus asesores legales y fiscales. Cada fundador, cada empresa, cada situación es diferente. No existe una solución única para todos.
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